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第652章 当代物权法百科全书小辞典初稿643-2(第3节)

”则由第三人承担。所以,“担保责任”,与“担保过程中违反法律的民事责任”是两个不同性质的概念。第三人有责任,专指担保合同中第三人代替债务人担保财产,包括担保范围、担保方式、担保期限、担保义务等方面的担保责任。第三人无责任,专指担保合同中第三人成为担保人或者反担保债权人以后,却因债务人偕同债权人擅自变更了担保人,对于第三人的担保财产和相关的财产权构成了潜在的风险甚至于危害,第三人无论是否变更合同或者解除合同,可以不承担担保责任或者连带的法律责任。

所谓“未经其书面同意”,主要是指未经担保人“书面同意”,“其”即担保人,这是本文。引申义的“其”,包括了债权人和债务人在内,可能也包括第三人在内,不过,第三人是存在于另外一个“书面同意”的场合里面。因为,一是“书面同意”的合同,主要是债权人与债务人“双方书面同意”,一个都不能少;二是对于第三人来担保而言,当然也面临着是采书面同意还是其他方法同意的问题,尽管为债务人承担“担保责任”的意向已定。本条款的“其”,肯定是引申义、多义词,不是本义、单义词,否则,就会用“担保人”来代替了“其”。

“未经其书面同意”,就是债权人和第三人都已经同意,但未经担保人书面同意。就是说,第三人为债务人提供担保,债权人没有必要经过债务人书面同意。但是,第三人为债务人提供担保应当签订代理担保的合同。其中的“其”字容易造成费解或者误解。

本条款的意思在于:“未经其书面同意”——未经其(主要指担保人)没有运用合同书或者信件和数据电文(包括电传、电报、传真、电子数据交换和电子邮件)等任一形式同意,同样地也可以达成第三人担保的协议即广义上的“书面同意”,不仅仅指合同书这一种狭义上的“书面同意”。至于协议的主要内容,是允许全部转移、还是部分转移给债务给第三人,则由第三人来决定。但是,“转移债务”不等于免除债务,“不再承担相应的(

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