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第733章 当代物权法百科全书小辞典初稿724-2(第1节)

当代物权法百科全书小辞典初稿724-2

法定与意定的主债权及最高额抵押权转让

法定与意定的主债权及最高额抵押权转让,指法律规范化的转让和意定自治性的转让。实际上,在约定的主债权及最高额抵押权转让过程中,有些是规范化、格式化的,有的不是规范化、格式化的。某种意义上说,将在约定的主债权及最高额抵押权转让的一部分定义为“法定的”是违反逻辑推理的。而就其内涵而言,确实有法律约束部分和合同约束部分,对于它们进行再分类也许是有必要的。

一、法定的主债权及最高额抵押权转让

法定的主债权及最高额抵押权转让,指意定的主债权及最高额抵押权转让不成立、不存在,或者当事人约定的事项不明确,或者发生了违反公共利益、乡规民约等情形,均以法律规定的转让办法处理相关事物。本条款关于“最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让”的规定,应当是属于法定的部分债权转让的特别规定。

法定的主债权及最高额抵押权转让,就是指按照法律规定的办法进行限制转让。正常情势下,最高额抵押担保的债权确定后,部分债权转让的,最高额抵押权可以转让;限制条件下,最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让。法定转让比较合理、安全、保险与严格,应该说比意定转让更科学一些。

1.原则:最高额抵押权与主债权适当分离

法定的主债权及最高额抵押权转让原则,是物权保护主义条件下的“最高额抵押权与主债权适当分离”。确保最高额抵押权的主导地位不变,始终如一地维护抵押权的权威性和法锁关系的连贯性,最大限度地发挥最高额抵押权的法律效力,更加有效地维护抵押权人的合法权益。

传统理论上,最高额抵押权性质上属于优先级物权,在某个时候某种程度上甚至于比所有权的优先权更加高级。所谓物权保护主义,实指最高额抵押权保

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